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摄影作品著作权与肖像权的冲突及其解决

        著作权,亦称版权,是指作者或其他著作权人依法对文学、艺术和科学作品所享有的各项专有权利的总称。著作权一般包括两方面的内容,即著作人身权和著作财产权。前者又包括发表权、署名权、修改权、和保护作品完整权,后者又可分为复制权、发行权、展览权、广播权等权利。著作财产权的性质明显不同于著作人身权,它可以转让、继承或放弃。肖像权,是自然人对自己的肖像享有利益并排斥他人侵害的权利。肖像权所保护的客体是肖像上所体现的人格利益,它直接关系到自然人的人格尊严及其形象的社会评价,是自然人所享有的一项重要人格权。
        一、摄影作品的著作权与肖保权冲突的种类
在与肖像有关的摄影作品中,由于著作权的主体与肖像权的主体不一致,因此二者常常会发生冲突。从实践中看,这种冲突表现为以下两种类型。
      (一)委托的摄影作品中著作权与肖像权的冲突。
当委托人委托他人为自己摄影时,如果委托人只能得到自己的照片,而得不到照片的著作权时,就会造成肖像权的主体与著作权的主体不同一的情况。在这种不同一的情况下,不管是作为肖像权主体的委托人营利性使用自己的照片,还是作为著作权主体的受托人营利性使用照片,都可能侵犯对方的权利。具体说,有以下几种情形:
        1、受托人(委托人)未经委托人(受托人)同意,自己或许可他人在广告、两标、产品说明书等商业性书面材料中使用照片作品; 
         2、受托人(委托人)未经委托人(受托人)同意,自己或许可他人在两业橱窗或商业性服务设施,如餐厅、饭店、旅馆、商场等处张贴、悬挂或摆设照片;
         3、受托人(委托人)未经委托人(受托人)同意,自己或许可他人使用照片等作品制成挂历或作为刊物封面等;
         4、受托人(委托人)未经委托人(受托人)同意,将照片等作品参加展览、比奖等活动;
         5、受托人(委托人)未经委托人(受托人)同意,将照片等作品作其他营利性使用。
       (二)以他人为原形创作摄影作品,著作权和肖像权的冲突。
以他人为原型创作肖像作品时,如果著作权主体和肖像权主体不一致,同样会发生冲突,具体情形和上述的差不多。这里要注意区别以他人为原型创作的肖像作品和委托他人创作的肖像作品:
         1、以他人为原型创作肖像作品时,作品创作者一般应向他人(模特)支付报酬;而在委托创作的情况下,则是委托人向作品创作者支付报酬。
         2、以他人(模特)为原型创作的肖像作品,作品的著作权人为创作者而非模特,而委托创作情况下,委托人和受托人可对著作权归属作出“约定”,著作权既可属委托人,也可属于受托人。如果双方当事人无约定或约定不明,则著作权属于受托人。
         3、以他人(模特)为原型创作的肖像作品;作品原件所有权归创作者而非模特;而在委托创作的情况下,作品原件所有权一般归委托人,除非双方另有约定。
         二、我国摄影作品的著作权与肖像权冲突的解决方式
       (一)我国著作权法对于上述第一种冲突,采取了与英国1988年著作权法基本相似的做法。所不同的是我国著作权法使用了”委托作品”这一概念。根据我国著作权法第17条的规定,受委托创作的作品,著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人、据此。有关当事人在委托他人为自已拍摄照片时,首先可以通过合同约定著作权的归属。如果无约定或约定不明,则著作权归创作者所有。
        我国著作权法虽然作出了上述规定,但并不能完全避免著作权与肖像权分属不同主体而发生的冲突因为在实际生活中,真正懂得著作权法原理的人并不多,所以主动通过合同进行明确约定的并不多见,大量的则是未约定或约定不明—一这种缺陷在国家版权局《关于对影楼拍摄的照片有无著作权的答复》中得到了一定克服。
       《答复》第二项规定重复了著作权法第17条的规定。第三项则规定,“由于照片还可能涉及顾客的肖像权,因此影楼在行使著作权时应遵守民法通则第100条的规定。即营利性使用照片,须事先取得肖像权人的许可。”显然,此项规定采取了人格权高于著作权的理论,规定了受托人在营利性使用自己拥有著作权的肖像作品时,负有事先取得肖像人许可的义务。但对于是否应向肖像权人支付报酬未作出规定。根据民法的公平原则,此项规定应扩大解释为著作权人应向肖像权人支付报酬。 
        那么,肖像权人是否有机营利性使用著作权人拥有著作权的肖像作品呢?
        对此,该《答复》第四项规定,如果委托人(肖像权人)和受托人(著作权人,以下同)在订立委托合同时,合同明确约定委托人有权以复制、发行广告等方式营利性便用照片,则委托人应有权在其经营活动范围内营利性使用肖像作品。在委托人和受托人没有约定委托人有权营利性使用肖像作品的情况下,如果有足够理由认为受托人明知委托人将营利性使用肖像作品且没有提出异议的情况下,虽然著作权属于受托人,但委托人仍有权在其经营活动范围内营利性使用照片。如果委托人和受托人没有明确委托人有权营利性使用肖像作品,或者没有理由认为受托人明知委托人将营利性使用肖像作品,则在著作权属于受托人时,委托人欲营利性使用肖像作品,应事先征得受托人许可。但不管在哪种情况下,委托人在使用肖像作品时,应向受托人支付相应报酬。 
        由上可见,《答复》对于在著作权人与肖像权人不同一的情况下,采用的是“双方相互许可制”,双方都享有“一票否决权”—一即不管哪方营利性使用肖像作品都须征得对方同意并支付相应报酬。
      (二)至于以模特为原型创作的肖像作品,由于著作权属于创作者,所以在著作权的归属问题上不会发生纠纷。可能发生纠纷的通常是著作权人在使用自己的作品时会侵犯模特的肖像权或隐私权。对于这种冲突,法律可以留给当事人自己去解决。即规定由著作权人和肖像权人通过契约进行约定。如果无约定或约定不明,则应根据人格权高于著作权的原理,参照上述《答复》中的有关条款。规定著作权人在营利性地使用肖像作品时,应事先征得肖像权人许可,并支付相应报酬,否则应视为侵权行为,承担民事责任。 
        综上所述,摄影作品的著作权与肖像权的冲突是客观存在的.我们要通过不断的探索和研究、通过法律的不断完善去缓解和避免这类冲突。


——一摘自(广西政法管理干部学院学报)


      
2009/2/3 10:18:54       

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